一、拐卖妇女、儿童罪

本罪是选择性罪名：同时实施拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为，或者既拐卖妇女、又拐卖儿童的，只构成一罪，不实行数罪并罚。

（一）成立条件

1、实行行为：拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为，都属于拐卖妇女、儿童罪的实行行为。

注意：拐卖妇女、儿童罪本身包含非法拘禁的内容，所以，如果存在非法拘禁情形的，不再认定为非法拘禁罪。

2、行为对象：妇女以及不满14周岁的儿童。已满14周岁的男性不能成为本罪的对象，实践中拐卖已满14周岁的男性的行为，根据案件具体情节，可能成立非法拘禁罪、故意伤害罪、侮辱罪等，不能简单得出无罪的结论。

（1）出卖捡拾的婴儿的，成立拐卖儿童罪。

（2）出卖亲生子女或者所收养的子女的行为，只要是将子女作为商品出卖，所换取的是子女的身价的，就应认定为拐卖妇女、儿童罪。

注意：需要严格区分借送养之名出卖亲生子女与民间送养行为的界限。区分的关键在于行为人是否具有非法获利的目的。应当通过审查将子女“送”人的背景和原因、有无收取钱财及收取钱财的多少、对方是否具有抚养目的及有无抚养能力等事实，综合判断行为人是否具有非法获利的目的。

具有下列情形之一的，可以认定属于出卖亲生子女，应当以拐卖妇女、儿童罪论处：将生育作为非法获利手段，生育后即出卖子女的；明知对方不具有抚养目的，或者根本不考虑对方是否具有抚养目的，为收取钱财将子女“送”给他人的；为收取明显不属于“营养费”、“感谢费”的巨额钱财将子女“送”给他人的；其他足以反映行为人具有非法获利目的的“送养”行为的。

不是出于非法获利目的，而是迫于生活困难，或者受重男轻女思想影响，私自将没有独立生活能力的子女送给他人抚养，包括收取少量“营养费”、“感谢费”的，属于民间送养行为，不能以拐卖妇女、儿童罪论处。对私自送养导致子女身心健康受到严重损害，或者具有其他恶劣情节，符合遗弃罪特征的，可以遗弃罪论处；情节显著轻微危害不大的，可由公安机关依法予以行政处罚。

（3）以贩卖牟利为目的“收养”子女的，应以拐卖儿童罪处理。

（4）医疗机构、社会福利机构等单位的工作人员以非法获利为目的，将所诊疗、护理、抚养的儿童贩卖给他人的，以拐卖儿童罪论处。

3、非法性：

（1）如果拐卖行为得到了成年妇女的同意的，阻却行为的违法性，不构成犯罪；

（2）拐卖儿童的，即使征得儿童同意的，也成立拐卖儿童罪；儿童父母等亲属也没有承诺权限。

4、责任能力：

（1）已满16周岁，具有辨认控制能力的自然人。

（2）已满14周岁不满16周岁的人拐卖妇女、儿童的不成立犯罪，但是，如果在拐卖妇女、儿童的过程中强奸妇女或者奸淫幼女的，则以强奸罪论处。

（3）明知他人拐卖妇女、儿童，仍然向其提供被拐卖妇女、儿童的健康证明、出生证明或者其他帮助的，以拐卖妇女、儿童罪的共犯论处。

（4）明知他人系拐卖儿童的“人贩子”，仍然利用从事诊疗、福利救助等工作的便利或者了解被拐卖方情况的条件，居间介绍的，以拐卖儿童罪的共犯论处。

（5）对于拐卖妇女、儿童犯罪的共犯，应当根据各被告人在共同犯罪中的分工、地位、作用，参与拐卖的人数、次数，以及分赃数额等，准确区分主从犯。

第一，对于组织、领导、指挥拐卖妇女、儿童的某一个或者某几个犯罪环节，或者积极参与实施拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童等犯罪行为，起主要作用的，应当认定为主犯。

第二，对于仅提供被拐卖妇女、儿童信息或者相关证明文件，或者进行居间介绍，起辅助或者次要作用，没有获利或者获利较少的，一般可认定为从犯。

第三，对于各被告人在共同犯罪中的地位、作用区别不明显的，可以不区分主从犯。

5、责任形式：

（1）主观上只能出于故意，而且必须以出卖为目的。

（2）本罪属于继续犯，所以，在卖出之前，他人知道真相而阻碍国家机关工作人员解救的，成立本罪共犯，而不是阻碍国家机关工作人员解救被收买的妇女、儿童罪或者妨害公务罪。

（3）以不同目的偷盗婴幼儿的行为应根据不同目的而有不同定性：

a、以出卖为目的，偷盗婴幼儿的，是拐卖儿童罪。

b、以勒索财物为目的，偷盗婴幼儿的，成立绑架罪。

c、不以出卖为目的和勒索财物为目的，拐骗不满十四周岁的未成年人，脱离家庭或者监护人的，成立拐骗儿童罪。

（二）拐卖妇女、儿童罪的认定

1、无罪行为：借介绍婚姻索取财物的行为、介绍收养索取财物的行为。

2、与诈骗罪的界限：

例如，甲男与乙女通谋，将乙女介绍与丙成婚，获得钱财后，甲、乙双双逃走的（“放鸽子”），如果诈骗数额较大，应以诈骗罪论处，不成立拐卖妇女罪（丙也不成立收买被拐卖的妇女罪）。再如，甲以介绍对象为名，获取他人数额较大钱财后便携款、携物潜逃的，只成立诈骗罪，不构成拐卖妇女罪。

3、与绑架罪的界限：

拐卖妇女、儿童罪包括以出卖为目的绑架妇女、儿童的行为，故二者有相似之处。区别在于：

（1）犯罪目的不同：前者以出卖为目的；后者以勒索财物或满足其他不法要求为目的。

（2）对象不同：前者的对象仅限于妇女、儿童；后者的对象可以是任何人。

4、既遂标准：

（1）通常只要被害人转移至行为人或第三者的实力支配范围内，即为既遂。

（2）出卖捡拾儿童的，出卖亲生子女的，收买被拐卖的妇女、儿童后才产生出卖犯意进行出卖妇女、儿童的，应以出卖了被害人为既遂标准。

（三）加重情节

1、“拐卖妇女、儿童集团的首要分子”：这里的“首要分子”不属于身份。

2、“拐卖妇女、儿童三人以上的”：包括妇女、儿童共三人以上。

3、“奸淫被拐卖的妇女的”：按照司法解释，指犯罪分子在拐卖过程中，与被害妇女（包括幼女）发生性交的行为。不论犯罪分子是否使用了暴力或者胁迫手段，也不论被害人是否有反抗行为或表示，都包括在内。如果只是实施正常性交行为以外的猥亵行为的，成立拐卖妇女、儿童罪与强制猥亵、侮辱妇女罪或者猥亵儿童罪，数罪并罚。

4、“诱骗、强迫被拐卖的妇女卖淫或者将被拐卖的妇女卖给他人迫使其卖淫的”：该加重情形包括引诱卖淫罪、引诱幼女卖淫罪、强迫卖淫罪的行为以及强迫卖淫罪的帮助行为，但只认定为拐卖妇女、儿童罪的加重情形。

注意：将妇女拐卖给有关场所，致使被拐卖的妇女被迫卖淫或者从事其他色情服务的，以拐卖妇女罪论处。有关场所的经营管理人员事前与拐卖妇女的犯罪人通谋的，对该经营管理人员以拐卖妇女罪的共犯论处；同时构成拐卖妇女罪和组织卖淫罪的，择一重罪论处。

5、“以出卖为目的，使用暴力、胁迫或者麻醉方法绑架妇女、儿童的”：其中“暴力”方式本身包含伤害的内容。以勒索财物为目的的，成立绑架罪；不以出卖或者勒索财物为目的的，可能成立拐骗儿童罪或者非法拘禁罪。

6、“以出卖为目的，偷盗婴幼儿的”：以勒索财物为目的的，成立绑架罪；不以出卖或者勒索财物为目的的，可能成立拐骗儿童罪。

7、“造成被拐卖的妇女、儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严重后果的”：是指由于拐卖妇女、儿童的行为，造成被拐卖的妇女、儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严重后果。例如，由于犯罪分子采取拘禁、捆绑、虐待等手段，致使被害人重伤或死亡或者造成其他严重后果的，或者由于犯罪分子的拐卖行为以及拐卖中的侮辱、殴打等行为引起被害人或其亲属自杀、精神失常或者其他严重后果的。

注意：如果拐卖妇女、儿童的行为人对被拐卖的妇女、儿童进行故意杀害、伤害、猥亵、侮辱的，则应当数罪并罚。

8、“将妇女、儿童卖往境外的”：港澳台地区也属于境外。

注意以下两种情形：

（1）拐卖妇女、儿童或者收买被拐卖的妇女、儿童，又组织、教唆被拐卖、收买的妇女、儿童进行犯罪的，以拐卖妇女、儿童罪或者收买被拐卖的妇女、儿童罪与其所组织、教唆的罪数罪并罚。

（2）拐卖妇女、儿童或者收买被拐卖的妇女、儿童，又组织、教唆被拐卖、收买的未成年妇女、儿童进行盗窃、诈骗、抢夺、敲诈勒索等违反治安管理活动的，以拐卖妇女、儿童罪或者收买被拐卖的妇女、儿童罪与组织未成年人进行违反治安管理活动罪数罪并罚。

二、收买被拐卖的妇女、儿童罪

（一）成立条件

1、行为对象：必须是被拐卖的妇女、儿童，如果对方“放鸽子”的，由于不存在被拐卖的妇女，属于不可罚的不能犯，不成立犯罪。

2、危害行为：收买行为。收买不同于收养：后者表现为单纯接受儿童为自己的家庭成员，而不是用金钱、财物买回妇女、儿童。

3、责任形式：故意，要求不以出卖为目的。

明知他人收买被拐卖的妇女、儿童，仍然向其提供被收买妇女、儿童的户籍证明、出生证明或者其他帮助的，以收买被拐卖的妇女、儿童罪的共犯论处，但是，收买人未被追究刑事责任的除外。

（二）罪数问题

1、收买后有拘禁、伤害、杀害、侮辱、虐待、强奸等行为的，应当并罚。收买被拐卖的妇女、儿童又出卖的，依照拐卖妇女、儿童罪定罪处罚，其间存在强奸行为、非法拘禁行为的，直接定拐卖妇女、儿童罪；如果存在故意伤害、侮辱、猥亵等行为的，数罪并罚。

（1）“收买被拐卖的妇女，强行与其发生性关系的，依照本法第二百三十六条的规定定罪处罚”：“性关系”就是指正常的性交行为（平义解释）。

（2）“收买被拐卖的妇女、儿童，非法剥夺、限制其人身自由或者有伤害、侮辱等犯罪行为的，依照本法的有关规定定罪处罚”：非法剥夺人身自由的，成立非法拘禁罪；用人单位以限制人身自由方式强迫其劳动的，成立强迫职工劳动罪；故意伤害的，成立故意伤害罪；侮辱的，成立侮辱罪。

（3）“收买被拐卖的妇女、儿童又出卖的，依照本法第二百四十条的规定定罪处罚”：通常要求收买和出卖行为时间接近。

2、刑法第241条第6款还规定：“收买被拐卖的妇女、儿童，按照被买妇女的意愿，不阻碍其返回原居住地的，对被买儿童没有虐待行为，不阻碍对其进行解救的，可以不追究刑事责任。”

注意：

（1）“可以不追究刑事责任”，只限于可以不追究收买被拐卖的妇女、儿童的刑事责任。被追诉前主动向公安机关报案或者向有关单位反映，愿意让被收买妇女返回原居住地，或者将被收买儿童送回其家庭，或者将被收买妇女、儿童交给公安、民政、妇联等机关、组织，没有其他严重情节的，可以不追究刑事责任。

（2）收买被拐卖的妇女、儿童，对被收买妇女、儿童没有实施摧残、虐待行为或者与其已形成稳定的婚姻家庭关系，但仍应依法追究刑事责任的，一般应当从轻处罚；符合缓刑条件的，可以依法适用缓刑。

（3）收买被拐卖的妇女、儿童，犯罪情节轻微的，可以依法免予刑事处罚。